Derecho al empleo de los trabajadores indocumentados

Todos los trabajadores, incluidos aquellos que están indocumentados, tienen los mismos derechos laborales básicos que otros trabajadores, sin importar su estado Inmigratorio. Existen diversas leyes que contemplan estos derechos. Este artículo brinda un resumen general de algunas de estas leyes.

La FLSA es una ley federal creada por el Congreso para establecer derechos relacionados con el empleo.

Un empleado, como se encuentra definido en la FLSA, incluye a los trabajadores indocumentados. En 2011, un tribunal federal estableció que:

• Según sus propios términos, la Ley de Normas de Trabajo Justo (FLSA) aplica a todo individuo contratado por un empleador, tal como la FLSA define el término "empleador". La FLSA no contiene excepciones o exclusiones para personas que no sean ciudadanos de EE. UU. o que permanezcan es este país ilegalmente. Por ese motivo, los tribunales que consideran el asunto han sostenido de manera uniforme que cualquier persona, sin importar su estado inmigratorio, que esté contratada por un empleador puede entablar acciones legales conforme a la FLSA por el trabajo realmente realizado.
  • Caso Solis contra Cindy's Total Care, Inc., Dist. de EE. UU. 2011 LEXIS 125501 (S.D.N.Y., 31 de octubre de 2011)

Derechos fundamentales que brinda:

• Salario mínimo: los trabajadores indocumentados tienen derecho a cobrar el salario mínimo.
• Máximo de horas y horas extras: los trabajadores indocumentados pueden no trabajar más de cuarenta horas por semana, a menos que su empleador le pague al empleado a menos una vez y media la tarifa de pago habitual por las horas extras trabajadas.

Más información útil

• La FLSA es una ley federal regulada por el Departamento de Trabajo de los Estados Unidos (DOL).
• Un trabajador indocumentado puede presentar una queja ante la División de Salarios y Horas (WHD) del DOL por correo o en persona en cualquier oficina de la WHD del distrito.
• Se debe presentar una queja dentro de los dos años de una infracción y debe incluir el nombre, domicilio y número de teléfono del trabajador indocumentado, el nombre y número de teléfono del empleador, el tipo de trabajo que realizó el trabajador indocumentado y cómo y cuándo le pagaron. Todos los servicios son gratuitos y confidenciales. Obtenga más información en Cómo presentar una queja en el Departamento de División de Salarios y Horas.

La NLRA es otra ley federal que brinda derechos fundamentales a los empleados. Su objetivo principal es proteger los derechos de los empleados al momento de organizar y negociar con sus empleadores.

Un empleado, tal como lo define la NLRA, incluye a trabajadores indocumentados.

Derechos fundamentales que brinda:

• Organizaciones laborales: estas organizaciones o sindicatos están compuestas de empleados o agencias que representan a empleados. Estas organizaciones tratan con empleadores sobre asuntos como salarios, disputas laborales, horas, quejas y condiciones laborales. Los trabajadores indocumentados tienen el derecho de crear, asistir, unirse o abstenerse de unirse a organizaciones laborales, sujetos a determinadas excepciones.
• Negociación colectiva: la negociación colectiva es el proceso por el cual una organización laboral negocia condiciones laborales con un empleador. Los trabajadores indocumentados tienen el derecho de negociar de manera colectiva con los empleadores a través de delegados que ellos mismo eligen.4
• Liberación de prácticas laborales injustas: los trabajadores indocumentados tienen el derecho de estar libres de las prácticas laborales injustas de un empleador. Las prácticas laborales injustas incluyen la interferencia de un empleador con las organizaciones laborales o los intentos de negociación colectiva, el rechazo de un empleador a negociar de manera colectiva (sujeto a excepciones) y el despido o la discriminación a un empleado por haber presentado cargos en contra del empleador o haber dado testimonio ante la NLRA.

La NLRA es una ley federal que hace cumplir la Junta Nacional de Relaciones Laborales (NLRB). Si un trabajador indocumentado siente que se han violado sus derechos, puede presentar un reclamo en contra de un empleador u organización laboral usando los formularios para completar de la NLRB.

• Póngase en contacto con la oficina regional de la NLRB más cercana o visite la sección de la página de la NLRB Investigación de los cargos.

El título VII prohíbe la discriminación en edificios públicos y estableció la Comisión para la Igualdad de Oportunidades en el Empleo. Entre sus efectos, el título VII brinda derechos valiosos y protección a los empleados.

El título VII se aplica a los ciudadanos de EE. UU. y a los trabajadores indocumentados.

Derechos fundamentales que brinda:

• Liberación de la discriminación por parte del empleador: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a no ser discriminados en lo que respecta a su contratación, despido, compensación y condiciones de empleo por motivos de raza, color, sexo, religión u origen nacional.
• Liberación de la discriminación por parte de la agencia de empleo: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a no ser discriminados por una agencia de empleo. La agencia de empleo no puede despedir a un trabajador indocumentado o negarle la recomendación de empleo o discriminarlo de cualquier otra forma por su raza, color, religión, sexo u origen nacional.
• Liberación de la discriminación por parte de la organización de empleo: los trabajadores indocumentados no pueden ser excluidos o expulsados de una organización laboral por su raza, color, religión, sexo u origen nacional.

El título VII es una ley federal que se hace cumplir por la Comisión para la Igualdad de Oportunidades en el Empleo (EEOC).

• Si un trabajador indocumentado siente que lo han discriminado por su raza, color, sexo, religión u origen nacional, puede presentar cargos ante la EEOC dentro de un plazo de 180 días a partir del supuesto acto discriminatorio. Consulte la sección Presentar cargos en la página de la EEOC.

Los trabajadores indocumentados que también son migrantes o trabajadores temporarios tienen derechos conforme a la MSPA.

Derechos fundamentales que brinda:

• Pago del salario prometido: los trabajadores indocumentados tienen derecho a que se les pague lo que les prometieron.
• Suministros: por lo general, un empleador no puede exigirle al trabajador indocumentado que le compre ningún producto o servicio exclusivamente a él como condición para tener empleo.
• Información por escrito: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a recibir por escrito información en detalle sobre su salario y condiciones de trabajo en un idioma que comprendan de manera necesaria y razonable.
• Vivienda y transporte seguros, si se brindan: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a una vivienda y transporte seguros si el empleador las brinda.

La MSPA es una ley federal y la División de Salarios y Horas del Departamento de Trabajo de Estados Unidos desempeña un papel fundamental en su administración. Consulte información sobre el Departamento de Trabajo de Estados Unidos en la MSPA.

Por lo general, los trabajadores indocumentados tienen un derecho contractual de recibir un pago por el trabajo realizado y de que ese pago sea el que les han prometido. Por ejemplo, si un trabajador indocumentado firmó un contrato en el que se le prometían ocho dólares por hora por cuarenta horas mensuales y el empleador no le pagó el monto detallado en el contrato, el trabajador indocumentado tiene el derecho de demandarlo por el salario prometido.

Conforme a la Ley de Día de Pago de Texas, los empleadores privados deben pagarles a sus empleados de acuerdo con los estándares establecidos por el Código Laboral de Texas.

La Ley del Día de Pago de Texas cubre situaciones en las que alguien ha contratado a otra persona para trabajar a cambio de un pago en un escenario que se asemeja a la relación entre un empleador y un empleado, como se detalla en el Formulario C-8.

• El Formulario C-8 es una planilla de la Comisión de la Fuerza Laboral de Texas que se usa para determinar si un trabajador es «empleado» de otro individuo.
• De acuerdo con el Formulario C-8, un trabajador es empleado si la persona que lo contrató tiene el derecho para dirigir o controlar al trabajador, en cuanto a los resultados finales y a los detalles de cuándo, dónde y cómo se hace el trabajo.
• Aquí puede acceder al Formulario C-8.

Los trabajadores indocumentados están cubiertos por La Ley del Día de Pago de Texas.

Derechos fundamentales que brinda:

• Días de pago establecidos y asegurados: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a tener días de pago establecidos por el empleador.Por lo general, un trabajador indocumentado debe recibir su pago al menos una vez al mes. Si el empleador no establece un día de pago (por ejemplo, el viernes de cada semana), los días de pago del trabajador indocumentado serán el primero y el decimoquinto día del mes.
• Aviso de días de pago: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a recibir un aviso de sus días de pago por parte del empleador. Este aviso se debe publicar en un lugar que esté a la vista y que no esté escondido de los empleados.
• Pago puntual de los bonos y comisiones: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a recibir el pago de bonificaciones y comisiones si existe un acuerdo para pagarlos. El empleador debe hacer estos pagos de manera puntual.
• Pago realizado en la divisa y forma correctas: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a recibir el pago en dólares norteamericanos, ya sea en papel, como un cheque, o como transferencia de fondos electrónica, como un depósito bancario automático.
• Liberación de deducciones del salario: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a recibir la totalidad de sus pagos, a no ser que el empleador reciba una orden para deducir salarios por parte de un tribunal o una ley estatal o federal. Asimismo, el empleado puede aceptar, por escrito, deducir parte de los salarios con un fin legal.

La Ley del Día de Pago de Texas está supervisada por la Comisión de la Fuerza Laboral de Texas. Un trabajador indocumentado que desea presentar un reclamo debe presentar un formulario de reclamo salarial dentro de un plazo de 180 días a partir de la fecha en la que se debería haber realizado el pago originalmente. El reclamo debe estar firmado y verificado por un notario público o su equipo en una oficina de Soluciones de Fuerza Laboral. Visite la sección Cómo presentar un reclamo salarial en la página de la Comisión de la Fuerza Laboral de Texas.

• La Ley de Compensación a Trabajadores de Texas es una ley estatal que se encuentra dentro del Código Laboral de Texas y que ofrece compensación (ingresos y beneficios médicos) para aquellos empleados que tienen lesiones o enfermedades relacionadas con el trabajo.
• Los empleadores privados de Texas pueden decidir si proporcionan o no cobertura de seguro de compensación por accidente de trabajo o enfermedad a sus empleados. Por lo general, el empleador está obligado a notificar al trabajador si le proporciona o no cobertura. Los empleadores que no ofrecen cobertura de compensación por accidente de trabajo o enfermedad están más expuestos a demandas de sus empleados por lesiones o enfermedades en el trabajo.
• En virtud de la ley, están cubiertos tanto los ciudadanos como los no ciudadanos, incluidos los trabajadores indocumentados.
  • Derechos fundamentales que brinda:
    • Empleadores que participan del sistema de compensación a los trabajadores:
      • Compensación por lesiones relacionadas con el trabajo: los trabajadores indocumentados tienen derecho a recibir una compensación por las lesiones sufridas en el trabajo o las enfermedades relacionadas con este. La compensación a trabajadores cubre algunos salarios perdidos y facturas médicas derivadas de lesiones y enfermedades relacionadas con el trabajo.
      • Empleadores que no participan del sistema de compensación a los trabajadores:
        • Si el empleador no forma parte de este sistema de compensación, los trabajadores indocumentados tienen derecho a iniciar acción judicial por lesiones contra el empleador si la lesión fue ocasionada en el trabajo.
• La Ley de Compensación a Trabajadores de Texas está regulada por la División de compensación a trabajadores del Departamento de Seguros de Texas (TDI-DWC). Un trabajador indocumentado puede presentar una queja en línea aquí. Para obtener más información, visite la página sobre recursos para empleados lesionados del Departamento de Seguros de Texas.

Departamento de Trabajo (DOL) y Servicio de Inmigración y Control de Aduanas (ICE)

Derechos fundamentales que brinda:

Por lo general, los trabajadores indocumentados involucrados en un conflicto laboral pueden no tener procesos inmigratorios en su contra. Esto se debe a que el DOL y el ICE tienen un acuerdo de no interferir el uno con el otro. Como todos los empleados, sin importar su estado inmigratorio, están protegidos por las leyes de empleo del DOL, el ICE, con algunas excepciones, puede no iniciar procesos inmigratorios contra un trabajador indocumentado durante un conflicto laboral.

IMPORTANTE: El ICE puede hacer cumplir los procesos inmigratorios en el lugar de un conflicto laboral pendiente si:

• el director o subdirector del ICE determina que el cumplimiento es independientemente necesario para avanzar con una investigación relacionada con lo siguiente:
  • Seguridad nacional
  • La protección de infraestructura crítica (por ejemplo: planta eléctrica)
  • Un delito federal distinto de una infracción relacionada con el empleo no autorizado
  • La ejecución del cumplimiento está a cargo del secretario de seguridad nacional o es solicitada por el secretario de trabajo u otro departamento de trabajo oficial seleccionado por el secretario de trabajo.

Por lo general, en las demandas se protege a los trabajadores indocumentados de que se descubra su estado de inmigración o ciudadanía. Esto significa que si un trabajador indocumentado está involucrado en un conflicto laboral, el empleador puede no solicitar que el estado de no ciudadano del trabajador se mencione en la sala del tribunal ante un juez o jurado si el hecho de que el trabajador sea indocumentado es irrelevante para el caso.

Además, el tribunal puede otorgar una orden de protección contra el descubrimiento de la información de ciudadanía si estos datos perjudicarían al trabajador indocumentado (poniendo la atención en el estado de ciudadanía en lugar de enfocarse en los derechos laborales y, de esta manera, evitar la recuperación).

Si usted es un trabajador indocumentado, tiene derecho al salario mínimo, pago por horas extras de trabajo, organización sindical y negociación colectiva, liberación de prácticas laborales injustas y discriminación, capacidad de demandar y recuperar daños por responsabilidad civil y contractual, días de pago designados y asegurados, bonificaciones y comisiones, pago apropiado en divisa estadounidense, liberación de deducciones salariales, compensación a trabajadores y liberación de procesos inmigratorios y descubrimiento de su estado en su contra durante un conflicto laboral.

Advertencia

Debido a las recientes medidas de ejecución de la administración actual, debe consultar con una organización de ayuda legal o un abogado privado ANTES de ponerse en contacto con cualquier organismo gubernamental o tomar cualquier otra medida.

Los trabajadores indocumentados agrícolas y de la reforestación migrantes tienen derechos adicionales a recibir información por escrito sobre las condiciones de pago y de trabajo, a vivienda y transporte seguros si los brinda el empleador, a un lugar de trabajo seguro y a la liberación de deducciones del salario para propósitos ilícitos.

Existen excepciones a la regla general de que no se les brinda a los trabajadores indocumentados los mismos derechos laborales que a los que sí tienen autorización. Esta sección ofrece información sobre los principales derechos que los trabajadores indocumentados no tienen.

La IRCA se diseñó para evitar que los empleadores contrataran intencionalmente a inmigrantes indocumentados.

En 2002, hubo un caso llamado Hoffman Plastic en el que un empleador despidió a un empleado indocumentado por formar parte de un sindicato.

Los trabajadores indocumentados tienen derecho a formar parte y organizar sindicatos bajo la NLRA; por lo tanto, el empleador incumplió la ley.

• Sin embargo, en este caso, la Corte Suprema de los EE. UU. encontró algunas excepciones a los recursos disponibles para los trabajadores indocumentados por violaciones a la NLRA.

Derechos esenciales que no se brindan:

• Reincorporación: por lo general, un trabajador indocumentado no puede ser reincorporado porque la ley, que está diseñada para prevenir el empleo de los inmigrantes indocumentados, no le puede exigir a un empleador que le devuelva conscientemente el trabajo al trabajador indocumentado.
• Pago retroactivo: por lo general, el pago retroactivo es dinero que se paga para compensar pagos no efectuados debido al despido ilegal. Los trabajadores indocumentados que nunca obtuvieron autorización legal para trabajar en los EE. UU. no son elegibles para el pago retroactivo porque, como lo indicó la Corte:
  • Conceder el pago retroactivo a los indocumentados podría debilitar la política de inmigración, como se expresa en la IRCA. Favorecería la satisfactoria evasión de la aprensión de las autoridades migratorias, condonaría violaciones anteriores de las leyes inmigratorias y fomentaría futuras violaciones.
• Sin embargo, un trabajador indocumentado puede recuperar el pago retroactivo por el trabajo realizado bajo condiciones y términos ilegítimos.
• Además, la regla Hoffman Pastic no cambia el hecho de que los trabajadores indocumentados están cubiertos por el título VII de protección contra la discriminación.

La Ley de Indemnización por Desempleo de Texas es una ley estatal diseñada para ofrecerle a un empleado ayuda económica cuando este no puede trabajar.

Los beneficios de desempleo "ofrecen un ingreso de reemplazo parcial y temporal a individuos calificados que están desempleados por una causa de la cual no son responsables".

Derechos esenciales que no se brindan:

• Por lo general, según la ley de Texas, los trabajadores indocumentados no reúnen los requisitos para recibir los beneficios de desempleo.
• La Comisión de la Fuerza Laboral de Texas establece lo siguiente:
  • Los beneficios no son pagaderos por los servicios prestados por un extranjero, a menos que ese extranjero haya sido legítimamente admitido en los Estados Unidos para residir de manera permanente al momento en que se prestaron dichos servicios, se haya presentado legítimamente para prestar dichos servicios o estuviera viviendo de manera permanente en los Estados Unidos y con apariencia de legalidad al momento de prestar tales servicios.
• La Ley de Compensación por Desempleo de Texas es una ley estatal supervisada por la Comisión de la Fuerza Laboral de Texas.
• Para obtener más información, visite la página de la Comisión de la Fuerza Laboral de Texas en Administración de Reclamos por Desempleo.

Si se contrató a un trabajador indocumentado por haberle entregado al empleador documentos fraudulentos (como un pasaporte o tarjeta de Seguro Social falsos) y luego se ve involucrado en un conflicto laboral que tiene como resultado un despido ilegal, no puede recibir el pago retroactivo ni, por lo general, ser reincorporado. Además, según la ley de Texas, un trabajador indocumentado no puede, por lo general, recibir beneficios de desempleo.

Los empleadores tienen la responsabilidad de evitar la contratación de empleados indocumentados. La IRCA les prohíbe a los empleadores que contraten a sabiendas a trabajadores indocumentados y les exige que verifiquen el estado del permiso de trabajo de todos los empleados al momento de la contratación.

Para verificar el estado del permiso de trabajo, el empleador usa un formulario llamado Formulario I-9 de Verificación de Elegibilidad de Empleo («I-9»).

• Formulario I-9 de Verificación de Elegibilidad de Empleo (I-9).

Responsabilidades esenciales del empleador:

• El empleado debe completar el formulario I-9, y el empleador debe revisar que esté completo dentro de los tres días a partir de la contratación. Este formulario debe estar firmado por el empleado y el representante autorizado del empleador. El empleador debe completar esta verificación con todas las nuevas contrataciones y no podrá señalar a ningún empleado que parezca o suene "extranjero".
• El empleado deberá elaborar documentos que contengan una foto del empleado y su permiso de trabajo en los Estados Unidos. Los documentos que contengan una foto y elegibilidad de empleo, deberán incluir pasaportes, tarjetas de registro de extranjeros, tarjetas de residencia permanente o documentos de autorización de empleo. Un trabajador indocumentado también puede presentar dos documentos: uno que contenga una foto, como la licencia de conducir o la tarjeta de identificación militar de los EE. UU., y otro que muestre la elegibilidad de empleo, como la tarjeta del Seguro Social.
• El empleado puede elegir entre los documentos que se mencionan en el formulario I-9.66 Si el empleado presenta los documentos que le pidieron, el empleador probablemente no necesitará otros. El empleador tampoco podrá intentar volver a verificar al empleado o anular su verificación después de que haya presentado correctamente el formulario I-9, a menos que sea un trabajador sin permiso.
• Es ilegal que, después de haber contratado al empleado de acuerdo con lo que establece la ley, los empleadores continúen contratándolo si saben que el empleado es un extranjero que no tiene un permiso de trabajo.
• Si un empleado brinda documentos falsos y el empleador sabe que es un trabajador indocumentado, pero de todas formas lo contrata, ambos están infringiendo la IRCA.

Puede descargar el formulario I-9 aquí.

Para obtener más información sobre el formulario I-9, visite el siguiente enlace de Servicio de Ciudadanía e Inmigración de los EE. UU.

Si un trabajador indocumentado siente que ha sido afectado por prácticas injustas de empleo relacionadas con la inmigración con respecto a la contratación (por ejemplo, si un trabajador indocumentado fue señalado para verificación I-9 o le pidieron más documentos que los necesarios), puede presentar un cargo con la Oficina de Asesoría Especial para Prácticas Injustas de Empleo Relacionadas con la Inmigración (Oficina de Asesoría Especial), que está supervisada por el Departamento de Justicia. Se puede presentar un cargo por correo, fax o por internet. Para obtener más información sobre cómo presentar un cargo, visite la página del Departamento de Justicia en la sección Presentar un cargo por discriminación.

La mayoría de los derechos y las protecciones garantizadas por la FLSA, la NLRA, el título VII, la MSPA y las leyes laborales más importantes de Texas se extienden a los trabajadores indocumentados, aunque la ley prohíbe que los empleadores los contraten. Si el empleador contrata a un trabajador indocumentado de todas maneras (situación que sucede muy a menudo), ese trabajador tiene, por lo general, derecho a las mismas protecciones que los demás trabajadores.

Estas son las razones: 

• Los empleadores deben respetar los mismos estándares que consideran al contratar trabajadores autorizados para trabajar. Si la ley no les exige a los empleadores que brinden los mismos derechos (salario mínimo, condiciones de trabajo seguras, negociación colectiva, etc.) a los trabajadores indocumentados, entonces les pagarán menos a esos trabajadores, les retendrán el pago por horas extras y bonificaciones y se negarán a mejorar las condiciones de trabajo, entre otras cosas. Los trabajadores indocumentados serán explotados y, sin la protección de la protección de la ley, ya no tendrán recursos, mientras que los empleadores se verán beneficiados injustamente con mano de obra barata.
• El incumplimiento de las leyes laborales afecta a los trabajadores indocumentados y a aquellos que sí tienen un permiso de trabajo. Si los empleadores pudieran negar los derechos que las leyes laborales garantizan al contratar trabajadores indocumentados, estarían motivados a contratar a esos trabajadores solamente y habría menos oportunidades laborales, salarios más bajos y peores condiciones de trabajo para todos, incluidos los ciudadanos estadounidenses. Esto sucede porque a un empleador le resulta más fácil y más barato contratar a alguien que esté dispuesto a trabajar más horas por un salario más bajo. Los trabajadores indocumentados probablemente no conozcan sus derechos de empleo y, por temor a ser deportados, es muy probable que no le planteen un problema al empleador que los esté contratando, sin importar su estado de ciudadanía.
• El hecho de que se les permita a los empleadores tratar a los trabajadores indocumentados de manera diferente e injusta fomenta la infracción de la IRCA y la falta de respeto por la ley en general. Si la ley no les exige a los empleadores que les brinden a los trabajadores indocumentados los mismos derechos que a los que tienen permiso de trabajo, es más probable que los empleadores contraten a trabajadores indocumentados y, por lo tanto, aumente el problema que la IRCA intenta prevenir.

Como se explicó anteriormente, no es necesario que un trabajador indocumentado diga cuál es su estado inmigratorio para elevar un reclamo en contra de su empleador.

El estado del trabajador no es relevante para su reclamo y un tribunal probablemente prohíba el descubrimiento de esta información.

Sin embargo, no todas las agencias o tribunales tienen completo conocimiento de las leyes en esta materia y esto, claramente, le genera nervios al trabajador. Es muy útil que un trabajador indocumentado obtenga la ayuda de un abogado o de una oficina de ayuda legal para que lo ayuden a presentar su reclamo de manera segura. Si el abogado no conoce la ley en esta materia, debería consultar o asociarse con uno que sí la conozca. El cliente debe estar seguro de que todo lo que le cuente a su abogado o estudio jurídico permanecerá en completa confidencialidad.

ADVERTENCIA FINAL

En este artículo se informa cuáles son sus derechos laborales como trabajador indocumentado, pero, debido a las recientes medidas de ejecución de la administración actual, se recomienda consultar con una organización de ayuda legal o con un abogado privado antes de contactar a un organismo gubernamental o tomar otras medidas en su caso.